Fonds des clients sur le compte de la plateforme : ce que les places de marché suisses doivent respecter sur le plan juridique

Si, en tant que place de marché suisse, tu acceptes les fonds des clients sur ton propre compte de plateforme – même de manière temporaire –, tu détiens potentiellement des dépôts du public au sens de la loi sur les banques (LB). À partir de ce moment, les obligations d'autorisation de l'Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers (FINMA) et les obligations de diligence de la loi sur le blanchiment d'argent (LBA) s'appliquent. L'alternative la plus sûre sur le plan réglementaire pour les PME est un modèle de split payment via un prestataire de services de paiement (PSP) agréé, dans lequel les fonds des clients ne touchent jamais la place de marché.

Ce guide explique ce qu'est un compte de plateforme, pourquoi les durées de détention courtes ne sont pas un blanc-seing, où se situe la frontière entre le flux de paiement technique et le flux financier juridique, et quelles sont les alternatives pour les PME suisses.

1. Qu'est-ce qu'un compte de plateforme ?

Par compte de plateforme, on entend un compte bancaire ouvert au nom de l'exploitant de la place de marché et sur lequel les paiements des acheteurs sont reçus avant d'être transférés aux vendeurs effectifs. La place de marché collecte les fonds, déduit sa commission et reverse périodiquement le reste aux différents Händler.

Ce modèle est simple sur le plan opérationnel : une seule relation bancaire, un seul règlement. C'est précisément cette simplicité qui le rend problématique d'un point de vue réglementaire. En effet, dès que les fonds des clients – même pour quelques heures seulement – se trouvent sur Un compte qui n'appartient pas au bénéficiaire final du paiement, une responsabilité juridique vis-à-vis de ces fonds apparaît.

Le droit suisse utilise un terme précis pour désigner cela : les dépôts du public. Et leur acceptation est en principe soumise à autorisation selon l'art. 1, al. 2, LB.

2. Pourquoi « conserver à court terme » n'est pas automatiquement sans problème

De nombreux exploitants de plateformes affirment qu'ils ne stockent temporairement les fonds des clients que pendant quelques jours et qu'ils ne sont donc pas réglementés. Cette hypothèse est trop réductrice.

L'exception des 60 jours et ses limites

L'ordonnance sur les banques (OB) prévoit une exception à l'art. 5, al. 3, let. c, OB : les soldes créditeurs sur les comptes de clients qui servent uniquement à l'exécution d'opérations de clientèle ne sont pas considérés comme des dépôts – à condition qu'aucun intérêt ne soit payé sur ces soldes et que le délai d'exécution de 60 jours ne soit pas dépassé.

Cette exception semble appropriée, mais elle doit être interprétée de manière stricte. Elle suppose que les fonds servent exclusivement à l'exécution – et non au financement intermédiaire, ni de garantie, ni de cash-flow opérationnel de la place de marché. Dès que la place de marché utilise les fonds, même partiellement, à ses propres fins ou que le délai de 60 jours est régulièrement exploité au maximum, l'exception tombe.

Le problème de l'activité à titre professionnel

De plus, la question de l'activité à titre professionnel se pose : dès qu'une place de marché accepte de manière régulière et planifiée des fonds de tiers, elle agit à titre professionnel au sens de la LB. La circulaire FINMA 2008/3 « Dépôts du public auprès d'établissements non bancaires » concrétise ces critères. Le seuil de l'activité à titre professionnel est plus bas que ce que pensent de nombreuses PME : il est généralement atteint dès 20 déposants ou dès qu'une publicité publique est faite pour l'acceptation de fonds.

3. Flux de paiement technique vs flux financier juridique

Dans la pratique, le flux de paiement technique et le flux financier juridique diffèrent souvent fondamentalement – et c'est précisément là que naissent les risques réglementaires.

Flux technique

Le flux technique concerne la manière dont les données et les instructions de paiement circulent entre les systèmes : l'acheteur saisit ses données de paiement, l'API de paiement traite la transaction et le règlement s'effectue sur un compte de destination défini. Sur le plan technique, ce processus peut être configuré de n'importe quelle manière.

Flux financier juridique

Le flux financier juridique pose en revanche la question suivante : qui a le pouvoir de disposition juridique sur les fonds à quel moment ? Si l'argent atterrit d'abord sur le compte de la place de marché, celle-ci dispose du pouvoir de disposition effectif, indépendamment de ce que disent ses CGV. Elle pourrait théoriquement utiliser les fonds à d'autres fins. Et c'est précisément ce pouvoir de disposition qui déclenche les obligations réglementaires.

Un exemple concret : une place de marché pour des prestations d'artisans encaisse CHF 5’000 auprès du client. Techniquement, tout passe par une API. Mais l'argent reste pendant 14 jours sur le compte d'entreprise de la place de marché avant que l'artisan ne soit payé. Pendant ces 14 jours, la place de marché détient des fonds de tiers – avec toutes les conséquences réglementaires qui en découlent.

4. Que sont les dépôts du public – et qu'est-ce que l'autorisation FinTech ?

Dépôts du public selon la LB

Les dépôts du public désignent en droit suisse : des fonds acceptés auprès d'un nombre indéterminé de personnes. L'art. 1, al. 2, LB interdit l'acceptation à titre professionnel de dépôts du public sans autorisation bancaire. Le terme englobe tous les engagements envers les clients – qu'ils soient qualifiés de « solde », « portefeuille » (wallet) ou « compte de dépôt fiduciaire ».

L'autorisation FinTech (art. 1b LB)

Depuis 2019, il existe l'autorisation FinTech selon l'art. 1b LB. Elle permet l'acceptation à titre professionnel de dépôts du public jusqu'à un montant maximal de CHF 100 millions, à condition que ceux-ci ne soient ni placés ni rémunérés par des intérêts. Les établissements titulaires d'une autorisation FinTech sont soumis à la surveillance directe de la FINMA, doivent être organisés sous forme de SA, de société en commandite par actions ou de Sàrl et avoir leur siège en Suisse. Le capital minimum est de CHF 300’000 ou de 3 % des dépôts acceptés.

L'autorisation FinTech a été créée pour permettre à des modèles d'affaires innovants d'accéder à un marché réglementé en deçà de la licence bancaire complète. Pour un exploitant de place de marché qui souhaite uniquement traiter des paiements entre acheteurs et vendeurs, elle représente toutefois dans la plupart des cas un effort disproportionné.

L'exception de la Sandbox

Pour les très petits volumes, il existe l'exception dite de la Sandbox (art. 6, al. 2, OB) : quiconque accepte des dépôts du public pour un montant total de CHF 1 million au maximum, ne les place pas, ne les rémunère pas par des intérêts et informe par écrit les déposants qu'il n'est pas soumis à la surveillance de la FINMA et que les dépôts ne bénéficient pas de la garantie des dépôts, n'agit pas à titre professionnel et n'a pas besoin d'autorisation. Ce seuil est toutefois rapidement dépassé pour la plupart des places de marché ayant un volume de transactions significatif.

Comparatif : Seuils réglementaires et autorisations

5. Pourquoi les PME ne veulent généralement pas de leur propre autorisation

Pour la plupart des PME suisses qui exploitent une place de marché, obtenir leur propre autorisation FinTech ou même une licence bancaire n'est ni réaliste ni judicieux. Les raisons sont multiples :

Coûts : Le capital minimum à lui seul pour une autorisation FinTech s'élève à CHF 300’000. À cela s'ajoutent les coûts du processus d'autorisation (taxes FINMA, consultants externes, société d'audit), les coûts de surveillance continue et la mise en place d'une organisation de conformité. Les coûts totaux réalistes pour la première année se situent entre CHF 500’000 et plus de CHF 1 million.

Temps requis : Le processus d'autorisation auprès de la FINMA dure généralement de six à douze mois. Pendant ce temps, la place de marché ne peut pas fonctionner comme prévu.

Obligations continues : Un établissement autorisé doit exploiter un système de contrôle interne (SCI), mandater une société d'audit, faire rapport régulièrement à la FINMA et maintenir une gestion des risques – des exigences qui sont difficilement supportables pour une équipe de cinq à dix personnes.

Assujettissement à la LBA : En plus de l'autorisation, l'acceptation de fonds de tiers entraîne généralement un assujettissement à la loi sur le blanchiment d'argent (LBA). Quiconque fournit des services de paiement à titre professionnel est considéré comme un intermédiaire financier au sens de l'art. 2, al. 3, LBA et doit s'affilier à un organisme d'autorégulation (OAR). Une affiliation à un OAR, par exemple auprès de l'OAR-VQF, coûte environ CHF 2’000 de frais d'inscription, plus les cotisations annuelles courantes et les coûts d'audit. Les obligations de diligence (KYC, documentation, obligation de déclarer au MROS) représentent une charge opérationnelle supplémentaire.

Le point central : un exploitant de place de marché veut permettre des transactions entre acheteurs et vendeurs et percevoir une commission pour cela. Personne ne devrait avoir à créer une quasi-banque pour cela.

6. Alternative : Split Payment via un PSP

La solution la plus sûre sur le plan réglementaire pour les places de marché suisses est un modèle de split payment via un prestataire de services de paiement (PSP) agréé. Lors du split payment, le paiement de l'acheteur est réparti directement chez le PSP : la commission de la plateforme va sur le compte de la place de marché, le montant restant est versé directement au vendeur. La place de marché ne touche à aucun moment les fonds des clients.

Comment fonctionne concrètement le split payment ?

Un exemple : sur une place de marché de produits régionaux, un client commande des marchandises pour CHF 150. La place de marché prélève une commission de 10 %. Lors du paiement, le client paie via le PSP. Celui-ci divise automatiquement le paiement : CHF 15 vont à la place de marché (commission), CHF 135 vont directement au Händler. L'argent ne transite jamais par Un compte de la place de marché.

Qualification réglementaire

Comme la place de marché n'accepte pas les fonds des clients, l'obligation d'autorisation selon la LB n'est généralement pas applicable. De même, l'assujettissement à la LBA n'est généralement pas de mise en cas de configuration correcte, car la place de marché n'agit pas en tant qu'intermédiaire financier. La charge de la conformité incombe au PSP, qui est lui-même réglementé et assume les obligations KYC pour les sous-Händler.

Comparatif : Compte de plateforme vs Split Payment

7. Liste de contrôle : ce que tu devrais vérifier avant de commencer

Avant de doter ta place de marché en Suisse d'une solution de paiement, clarifie les points suivants :

• Qui est juridiquement le bénéficiaire du paiement – ta place de marché ou le vendeur ? Le risque lié aux dépôts n'est écarté que si le vendeur reçoit directement les fonds.

• Les fonds des clients transitent-ils par un compte d'entreprise propre ? Si oui : vérifie s'il existe une obligation d'autorisation selon l'art. 1, al. 2, LB.

• Les fonds sont-ils conservés temporairement – et si oui, pendant combien de temps ? L'exception des 60 jours (art. 5, al. 3, let. c, OB) doit être interprétée de manière stricte.

• Qui vérifie l'identité des vendeurs (KYC) ? Si tu effectues toi-même le KYC, tu es potentiellement un intermédiaire financier selon la LBA.

• Exploites-tu un modèle de portefeuille (wallet) ou de solde ? Les avoirs sur un compte d'utilisateur peuvent être qualifiés de dépôts du public.

• Quel est le volume de transactions attendu ? Au-delà de CHF 1 million, l'exception de la Sandbox ne s'applique plus.

• As-tu fait valider juridiquement le modèle ? Une évaluation juridique individuelle est recommandée pour tout modèle touchant aux fonds des clients.

• Comment les versements aux vendeurs sont-ils effectués – automatiquement ou manuellement ? Les versements manuels augmentent la durée de détention et donc le risque.

• Qui supporte le risque en cas de remboursements et de rétrodebits (chargebacks) ? Clarifie si c'est toi ou le PSP qui prend en charge l'annulation.

Comment traiter les fonds des clients conformément aux règles avec Payrexx

Payrexx propose une solution de paiement pour places de marché basée sur le principe du split payment. En tant que prestataire de services de paiement (PSP) suisse, Payrexx prend en charge la répartition des paiements, l' onboarding KYC des sous-Händler et les versements – y compris l' intégration de TWINT, PostFinance, des cartes de crédit et de la facture QR.

L'exploitant de la place de marché définit sa logique de commission via l'API ou le Dashboard et peut prélever ses propres frais de transaction, sans jamais toucher lui-même aux fonds des clients. Ainsi, l'obligation d'autorisation selon la LB et l' assujettissement à la LBA sont généralement évités – la complexité réglementaire incombe au partenaire réglementé.