Obligations LBA pour les places de marché suisses : es-tu un intermédiaire financier ?

Quiconque sert d'intermédiaire pour les paiements entre acheteurs et vendeurs sur une place de marché suisse peut être assujetti à la loi sur le blanchiment d'argent (LBA). L’élément déterminant est de savoir si tu fournis des « services liés au trafic des paiements » au sens de l’art. 2, al. 3, let. b LBA et si cette activité dépasse les seuils de professionnalisme de l'OBA. Si tel est le cas pour les deux critères, tu as besoin d'une affiliation à un organisme d'autorégulation (OAR) ou d'une autorisation directe de la FINMA.

Ce guide explique les bases légales applicables, montre quand une place de marché est considérée comme intermédiaire financier et quand elle ne l'est pas, et décrit les obligations concrètes en cas d'assujettissement – y compris la possibilité d'externaliser ces obligations auprès d'un Payment Service Provider (PSP) réglementé.

1. Que signifie « intermédiaire financier » en droit suisse ?

En droit suisse, un intermédiaire financier est une personne qui accepte, garde en dépôt, aide à placer oder à transférer des valeurs patrimoniales appartenant à des tiers à titre professionnel. La loi sur le blanchiment d'argent (LBA) distingue deux catégories : les intermédiaires financiers soumis à une surveillance de par des lois spéciales selon l'art. 2, al. 2 LBA (banques, assurances, maisons de titres) qui sont sous la surveillance directe de la FINMA. Les autres intermédiaires financiers selon l'art. 2, al. 3 LBA – appelés le secteur parabancaire – peuvent choisir d'être soumis directement à l'Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers (FINMA) ou de s'affilier à un organisme d'autorégulation (OAR) reconnu par la FINMA.

Pour les exploitants de places de marché, c'est surtout l'art. 2, al. 3, let. b LBA qui est pertinent. Cette disposition catalogue vise les personnes qui « fournissent des services liés au trafic des paiements, notamment en procédant à des transferts électroniques pour le compte de tiers, ou qui émettent ou gèrent des moyens de paiement tels que des cartes de crédit ou des chèques de voyage ». Concrètement : si ta place de marché accepte l'argent des clients et le transmet aux vendeurs, tu es potentiellement concerné par cette disposition.

Toutefois, le fait d'être réellement assujetti en tant qu'intermédiaire financier dépend d'un second critère : le caractère professionnel.

2. Critères de professionnalisme selon l'OBA

L'ordonnance sur le blanchiment d'argent (OBA) définit à l'art. 7 le moment où une activité d'interposition financière est considérée comme professionnelle. C'est uniquement lorsqu'au moins l'un des critères suivants est rempli qu'une obligation d'affiliation ou d'autorisation intervient :

Pour les places de marché avec un trafic de paiements régulier, les critères des recettes brutes et du volume de transactions sont particulièrement importants. Une place de marché qui traite EUR 200’000 de paiements par mois dépasse le seuil de EUR 2 millions de volume de transactions au bout de dix mois seulement. Important : l'activité de transfert d'argent ou de valeurs est par défaut toujours considérée comme professionnelle selon l'art. 9 OBA – sauf si elle s'exécute pour des proches avec des recettes brutes de maximum EUR 50’000 par année civile.

Les activités pour des proches (p. ex. conjoints, partenaires enregistrés) ne sont prises en compte qu'en cas de dépassement de recettes brutes d'EUR 50’000 par année civile (art. 7, al. 4 OBA). En pratique, cette exception ne s'applique guère aux modèles de places de marché.

3. Affiliation à un OAR vs assujettissement direct à la FINMA

Si le caractère professionnel est établi, tu as deux options en tant qu'intermédiaire financier du secteur parabancaire :

Option A : Affiliation à un OAR

Un organisme d'autorégulation (OAR) est une association professionnelle reconnue par la FINMA, qui surveille ses membres et l'observation des devoirs de la LBA. Il existe plusieurs OAR en Suisse, dont l'Association pour l'assurance-qualité des services financiers (VQF), PolyReg et des OAR spécifiques au secteur. L'affiliation à un OAR est la solution la plus pratique pour la plupart des places de marché, car les démarches sont nettement moins contraignantes par rapport à une autorisation de la FINMA.

Coûts : les frais d'admission auprès d'un OAR comme PolyReg s'élèvent à environ EUR 1’600. Les cotisations annuelles des membres varient selon la taille de l'exploitation et commencent à environ EUR 1’500 jusqu'à EUR 5’000 pour les petits intermédiaires financiers. À cela s'ajoutent les frais de révision, qui peuvent s'élever entre EUR 3’000 et EUR 15’000 par an selon la complexité.

Option B : Autorisation directe de la FINMA

L'assujettissement direct à la FINMA est une alternative intéressante en pratique surtout pour les modèles d'affaires plus grands ou plus risqués. Le processus d'autorisation est plus laborieux et la FINMA perçoit des taxes pour l'examen et la surveillance continue. Pour la plupart des PME opérant des places de marché, cette option est disproportionnée.

Important : d'après l'art. 11, al. 1 OBA, tu dois déposer une demande d'affiliation ou d'autorisation dans les deux mois qui suivent le basculement vers l'activité professionnelle. Jusqu'au terme de la procédure, tu ne peux effectuer que des actes indispensables à la conservation des valeurs patrimoniales.

4. Quand une place de marché n'est-elle pas considérée comme un intermédiaire financier ?

Toute place de marché sur laquelle transitent des paiements n'est pas automatiquement soumise à la LBA. Il existe des configurations claires dans lesquelles il n'y a pas d'interpellation financière :

Prestation accessoire

Si le traitement des paiements représente uniquement une prestation secondaire subordonnée à ton activité principale grand public, l'exception dite d'accessoire peut s'appliquer. La circulaire FINMA 2011/1 indique comme indice que le rendement brut du service de trafic des paiements doit représenter au maximum 10% du rendement brut total de l'entreprise. De plus, les fonds pour le traitement des paiements doivent provenir des moyens généraux du fournisseur principal de prestations.

Auxiliaire d'un PSP réglementé

L'art. 2, al. 2, let. a, ch. 2 OBA libère de l'obligation d'assujettissement les auxiliaires d'intermédiaires financiers autorisés ou affiliés en Suisse – sous des conditions claires : l'auxiliaire ne doit pas agir de manière autonome, doit être intégré dans les mesures organisationnelles de l'intermédiaire financier pour la lutte contre le blanchiment d'argent et doit être formé en conséquence. Pratiquement, cela signifie : si en tant qu'exploitant de place de marché, tu utilises un PSP réglementé comme Payrexx et que tu lui délègues entièrement le traitement des paiements, tu agis potentiellement comme intermédiaire auxiliaire et tu n'es pas soumis toi-même à l'obligation d'assujettissement.

Aucun flux financier via la place de marché

Si ta place de marché sert uniquement de plateforme de mise en relation et que les acheteurs paient directement les vendeurs (par exemple via leur propre page de paiement), il n'y a pas d'interposition financière. Tu n'acceptes aucune valeur patrimoniale tierce et tu n'aides pas à son transfert.

En dessous du seuil de professionnalisme

Même si une activité d'intermédiaire financier au sens de l'art. 2, al. 3 LBA est présente, aucune obligation d'affiliation ne survient tant qu'aucun des critères de professionnalisme selon l'art. 7 OBA n'est de mise. Cette exception n'est toutefois que temporaire – dès qu'une valeur seuil est dépassée, le délai de deux mois s'applique.

5. Obligations liées à l'assujettissement LBA : ce qui t’attend

Si ta place de marché est considérée comme un intermédiaire financier et que l'activité professionnelle est établie, tu dois respecter les obligations de diligence suivantes :

Identification du cocontractant (KYC)

Selon l'art. 3 LBA, tu dois vérifier l'identité de tes cocontractants à l'aide de pièces probantes lors de l'établissement d'une relation d'affaires. Pour les personnes morales, cela comprend également la vérification des pouvoirs de représentation et de l'identité des personnes agissant en son nom.

Identification de l'ayant droit économique

L'art. 4 LBA exige que tu identifies l'ayant droit économique derrière une relation d'affaires – c'est-à-dire la personne physique à qui appartiennent finalement les valeurs patrimoniales ou qui contrôle effectivement la relation d'affaires.

Obligation d'établir des documents

Toutes les transactions et clarifications doivent être documentées selon l'art. 7 LBA de sorte que des tiers experts puissent se faire une opinion fiable. Les pièces doivent être conservées en Suisse pendant au moins dix ans.

Obligation de communiquer en cas de soupçon (MROS)

L'art. 9 LBA fonde une obligation de communiquer en cas de soupçon fondé de blanchiment d'argent ou de financement du terrorisme. La communication doit être transmise au Bureau de communication en matière de blanchiment d'argent (MROS) auprès de l'Office fédéral de la police. L'obligation d'annoncer doit être remplie immédiatement – un retard ou une omission peut avoir des conséquences pénales (art. 37 LBA). Parallèlement à la communication, il y a un gel des avoirs : les valeurs patrimoniales impliquées dans la communication ne doivent pas être déplacées jusqu'à ce que le MROS réponde ou qu'un délai légal expire.

Organisation interne

En tant qu'intermédiaire financier soumis à la LBA, tu dois disposer d'un système de contrôle interne (art. 8 LBA). Cela comprend des responsabilités claires, un responsable de la conformité pour les communications, des formations pour les collaborateurs et une surveillance des transactions capable de détecter les schémas inhabituels.

6. Check-list : ce que tu devrais vérifier avant de commencer

Avant de lancer ta place de marché dotée d’une fonction de paiement, tu devrais clarifier systématiquement les points suivants :

• Analyser le flux de paiement : l'argent transite-t-il via un compte de l'entreprise ou est-il directement partagé par le PSP ?

• Vérifier l’intermédiation financière : remplis-tu les conditions de l'art. 2, al. 3, let. b LBA (services de trafic des paiements) ?

• Vérifier les critères de professionnalisme : dépasses-tu l'un des seuils conformément à l'art. 7 OBA (EUR 50’000 de recettes brutes, plus de 20 relations d'affaires, EUR 2 millions de volume de transactions) ?

• Vérifier l'exception d'accessoire : le service lié au trafic des paiements représente-t-il moins de 10% des recettes de ton entreprise ?

• Vérifier le modèle de l'auxiliaire : es-tu intégré contractuellement et sur le plan organisationnel comme auxiliaire d'un PSP réglementé ?

• Planifier l'affiliation à un OAR : demande des offres au VQF, à PolyReg ou à un OAR spécifique à la branche et prévois le délai nécessaire (généralement 2 à 4 mois).

• Définir les processus KYC : comment identifies-tu les vendeurs sur ta place de marché ? Manuellement, par identification vidéo ou via ton PSP ?

• Établir le processus de communication MROS : définis en interne qui déclenche la communication au MROS en cas de soupçon et comment le blocage des avoirs est mis en œuvre de manière opérationnelle.

• Garantir la documentation : mets en place un système pour la conservation des pièces justificatives durant dix ans.

• Obtenir une évaluation juridique : fais analyser ton flux de paiement concret par un cabinet spécialisé en droit des marchés financiers – la délimitation s'avère complexe au cas par cas.

7. Comment Payrexx t'aide à te conformer à la LBA

Payrexx est un Payment Service Provider (PSP) suisse proposant une solution de paiement pour places de marché qui a été spécialement conçue pour les exploitants de plateformes. Grâce au modèle de Split Payment, le paiement de l'acheteur transite directement via Payrexx :

La commission de la plateforme revient à la place de marché, le montant restant aux commerçants – sans que la place de marché elle-même ne manipule les fonds des clients. Payrexx prend en charge le KYC et l’onboarding des sous-commerçants, les obligations de diligence selon la LBA ainsi que les versements aux vendeurs.

Toutes les méthodes de paiement suisses courantes sont prises en charge – de TWINT et PostFinance aux cartes de crédit en passant par la facture QR. L'intégration s'effectue via une API documentée qui s'intègre facilement aux plateformes existantes.