Quiconque, en tant que marketplace suisse, reçoit des fonds de clients sur son propre compte de plateforme – même seulement temporairement –, peut détenir des dépôts du public au sens de la loi sur les banques (BankG). À partir de ce point, s'appliquent les obligations d'autorisation de l'Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers (FINMA) et les obligations de diligence de la loi sur le blanchiment d'argent (GwG). L'alternative la plus sûre sur le plan réglementaire pour les PME est un modèle de split payment via un prestataire de services de paiement (PSP) agréé, dans lequel les fonds des clients ne touchent jamais la marketplace.

Ce guide explique ce qu'est un compte de plateforme, pourquoi de courtes durées de conservation ne constituent pas un blanc-seing, où se situe la frontière entre flux de paiement technique et flux monétaire juridique et quelles alternatives les PME suisses ont.

1. Qu'est-ce qu'un compte de plateforme ?

On entend par compte de plateforme un compte bancaire ouvert au nom de l'exploitant de la marketplace et sur lequel arrivent les paiements des acheteurs avant d'être transmis aux vendeurs effectifs. La marketplace collecte les fonds, déduit sa commission et verse périodiquement le reste aux différents commerçants.

Ce modèle est simple sur le plan opérationnel : une seule relation bancaire, un seul règlement. Mais c'est précisément cette simplicité qui le rend problématique du point de vue réglementaire. Car dès que des fonds de clients – même seulement pendant des heures – se trouvent sur un compte qui n'appartient pas au destinataire final du paiement, une responsabilité juridique naît à l'égard de ces fonds.

Le droit suisse connaît à cet effet un terme précis : dépôts du public. Et leur réception n'est en principe autorisée qu'avec une autorisation selon l'art. 1 al. 2 BankG.

2. Pourquoi « conserver brièvement » n'est pas automatiquement sans problème

Beaucoup d'exploitants de plateformes soutiennent qu'ils stockent les fonds de clients seulement pendant quelques jours et qu'ils ne sont donc pas réglementés. Cette hypothèse est trop simpliste.

L'exception des 60 jours et ses limites

L'ordonnance sur les banques (BankV) prévoit à l'art. 5 al. 3 let. c BankV une exception : les soldes créditeurs sur des comptes clients qui servent uniquement au traitement des affaires des clients ne sont pas considérés comme un dépôt – à condition qu'aucun intérêt ne soit versé et que le délai de traitement de 60 jours ne soit pas dépassé.

Cette exception semble appropriée, mais elle doit être interprétée restrictivement. Elle suppose que les fonds servent exclusivement au traitement – et non au préfinancement, ni comme garantie, ni comme flux de trésorerie opérationnel de la marketplace. Dès que la marketplace utilise les fonds, ne serait-ce qu'en partie, à ses propres fins ou exploite régulièrement le délai de 60 jours, l'exception tombe.

Le problème du caractère professionnel

S'ajoute à cela la question du caractère professionnel : dès qu'une marketplace reçoit régulièrement et systématiquement des fonds de tiers, elle agit à titre professionnel au sens du BankG. La circulaire FINMA 2008/3 « Dépôts du public auprès de non-banques » concrétise les critères. Le seuil du caractère professionnel est plus bas que ne le pensent beaucoup de PME : il est généralement atteint dès 20 déposants ou dès une publicité au public pour la réception de fonds.

3. Flux de paiement technique vs flux monétaire juridique

Dans la pratique, le flux de paiement technique et le flux monétaire juridique diffèrent souvent fondamentalement – et c'est précisément là que naissent les risques réglementaires.

Flux technique

Dans le flux technique, il s'agit de la manière dont les données et les instructions de paiement circulent entre les systèmes : l'acheteur saisit ses données de paiement, l'API de paiement traite la transaction, et le règlement s'effectue sur un compte cible défini. Techniquement, ce processus peut être configuré à volonté.

Flux monétaire juridique

Le flux monétaire juridique demande en revanche : qui dispose, à quel moment, du pouvoir de disposition juridique sur les fonds ? Si l'argent arrive d'abord sur le compte de la marketplace, la marketplace – indépendamment de ce que disent ses CG – dispose du pouvoir de disposition effectif. Théoriquement, elle pourrait utiliser les fonds autrement. Et c'est précisément ce pouvoir de disposition qui déclenche les obligations réglementaires.

Exemple concret : une marketplace de prestations artisanales encaisse CHF 5’000 auprès du client. Techniquement, tout passe par une API. Mais l'argent reste 14 jours sur le compte professionnel de la marketplace avant que l'artisan ne soit payé. Pendant ces 14 jours, la marketplace détient des fonds de tiers – avec toutes les conséquences réglementaires.

4. Qu'est-ce que les dépôts du public – et qu'est-ce que l'autorisation FinTech ?

Dépôts du public selon le BankG

Dépôts du public signifie en droit suisse : des fonds reçus d'un nombre indéterminé de personnes. L'art. 1 al. 2 BankG interdit la réception à titre professionnel de dépôts du public sans autorisation bancaire. Le terme englobe toutes les obligations envers les clients – indépendamment du fait qu'elles soient désignées comme « avoirs », « wallet » ou « compte fiduciaire ».

L'autorisation FinTech (art. 1b BankG)

Depuis 2019, l'autorisation FinTech existe selon l'art. 1b BankG. Elle permet la réception à titre professionnel de dépôts du public jusqu'à CHF 100 millions au maximum, pour autant qu'ils ne soient ni placés ni rémunérés. Les instituts titulaires d'une autorisation FinTech sont soumis à la surveillance directe de la FINMA, doivent être organisés comme une SA, une société en commandite par actions ou une Sàrl et avoir leur siège en Suisse. Le capital minimum s'élève à CHF 300’000 ou 3 % des dépôts reçus.

L'autorisation FinTech a été créée pour permettre à des modèles commerciaux innovants un accès réglementé au marché en dessous de la pleine licence bancaire. Pour un exploitant de marketplace qui souhaite simplement traiter des paiements entre acheteurs et vendeurs, elle représente toutefois dans la plupart des cas un effort disproportionné.

L'exception Sandbox

Pour de très petits volumes, il existe la Sandbox-Ausnahme (art. 6 al. 2 BankV) : celui qui reçoit des dépôts du public d'un montant total n'excédant pas CHF 1 million, ne les place ni ne les rémunère et informe par écrit les déposants qu'il n'existe ni surveillance FINMA ni garantie des dépôts, n'agit pas à titre professionnel et n'a besoin d'aucune autorisation. Pour la plupart des marketplaces avec un volume de transactions pertinent, ce seuil est toutefois rapidement dépassé.

Comparaison : seuils réglementaires et autorisations

5. Pourquoi les PME ne veulent généralement pas leur propre autorisation

Pour la plupart des PME suisses qui exploitent une marketplace, une autorisation FinTech propre ou même une licence bancaire n'est ni réaliste ni judicieuse. Les raisons sont multiples :

Coûts : Rien que le capital minimum pour une autorisation FinTech s'élève à CHF 300’000. S'y ajoutent les coûts du processus d'autorisation (frais FINMA, conseillers externes, société d'audit), les coûts de surveillance courants et la mise en place d'une organisation de conformité. Les coûts totaux réalistes pour la première année se situent entre CHF 500’000 et plus de CHF 1 million.

Temps : Le processus d'autorisation auprès de la FINMA dure en règle générale six à douze mois. Pendant ce temps, la marketplace ne peut pas fonctionner comme prévu.

Obligations continues : Un institut autorisé doit exploiter un système de contrôle interne (SCI), mandater une société d'audit, rapporter régulièrement à la FINMA et maintenir une gestion des risques – des exigences difficilement supportables pour une équipe de cinq à dix personnes.

Assujettissement à la LBA : En plus de l'autorisation, la réception de fonds de tiers entraîne en règle générale un assujettissement à la loi sur le blanchiment d'argent (GwG). Celui qui fournit professionnellement des services de paiement est considéré comme intermédiaire financier au sens de l'art. 2 al. 3 GwG et doit adhérer à une organisation d'autorégulation (OAR). Une adhésion à une OAR coûte chez VQF par exemple environ CHF 2’000 de frais d'admission plus des cotisations annuelles et des frais d'audit courants. Les obligations de diligence (KYC, documentation, obligations de déclaration à la MROS) impliquent une charge opérationnelle supplémentaire.

Le point central : un exploitant de marketplace veut permettre des transactions entre acheteurs et vendeurs et gagner une commission pour cela. Personne ne devrait devoir construire une quasi-banque pour cela.

6. Alternative : Split payment via PSP

La solution la plus sûre sur le plan réglementaire pour les marketplaces suisses est un modèle de split payment via un prestataire de services de paiement (PSP) agréé. Avec le split payment, le paiement de l'acheteur est réparti directement chez le PSP : la commission de la plateforme va sur le compte de la marketplace, le montant restant est versé directement au vendeur. La marketplace ne touche à aucun moment les fonds des clients.

Comment fonctionne concrètement le split payment ?

Exemple : sur une marketplace de produits régionaux, un client commande des marchandises pour CHF 150. La marketplace prélève 10 % de commission. Au moment du paiement, le client paie via le PSP. Celui-ci répartit automatiquement le paiement : CHF 15 vont à la marketplace (commission), CHF 135 vont directement au commerçant. L'argent ne transite jamais par un compte de la marketplace.

Qualification réglementaire

Comme la marketplace ne reçoit pas de fonds de clients, l'obligation d'autorisation selon le BankG tombe en règle générale. Un assujettissement à la LBA n'existe généralement pas non plus si la structure est correcte, car la marketplace n'agit pas comme intermédiaire financier. La charge de conformité repose sur le PSP, qui est lui-même réglementé et prend en charge les obligations KYC pour les sous-marchands.

Comparaison : compte de plateforme vs split payment

7. Checklist : ce que tu dois vérifier avant de commencer

Avant d'équiper ta marketplace en Suisse d'une solution de paiement, clarifie les points suivants :

• Qui est juridiquement le bénéficiaire du paiement – ta marketplace ou le vendeur ? Ce n'est que si le vendeur reçoit directement que le risque de dépôts disparaît.

• Les fonds clients transitent-ils par un compte d'entreprise propre ? Si oui : vérifie si une obligation d'autorisation selon l'art. 1 al. 2 BankG existe.

• Les fonds sont-ils conservés entre-temps – et si oui, pendant combien de temps ? L'exception des 60 jours (art. 5 al. 3 let. c BankV) doit être interprétée strictement.

• Qui vérifie l'identité des vendeurs (KYC) ? Si tu fais toi-même le KYC, tu es éventuellement intermédiaire financier selon le GwG.

• Exploites-tu un modèle de wallet ou de crédit ? Les avoirs sur un compte utilisateur peuvent être qualifiés de dépôts du public.

• Quel est le volume de transactions attendu ? Au-delà de CHF 1 million, l'exception Sandbox ne s'applique plus.

• As-tu fait vérifier le modèle sur le plan juridique ? Une évaluation juridique individuelle est recommandée pour tout modèle qui touche à des fonds de clients.

• Comment les versements aux vendeurs sont-ils effectués – automatiquement ou manuellement ? Les versements manuels augmentent la durée de conservation et donc le risque.

• Qui supporte le risque en cas de remboursements et de rétrofacturations ? Clarifie si c'est toi ou le PSP qui prend en charge le traitement inverse.

Comment traiter les fonds clients de manière conforme avec Payrexx

Payrexx propose une solution de paiement marketplace, basée sur le principe du split payment. En tant que prestataire de services de paiement (PSP) suisse, Payrexx prend en charge la répartition des paiements, l'onboarding KYC des sous-marchands et les versements – y compris la prise en charge de TWINT, PostFinance, des cartes de crédit et de la facture QR.

L'exploitant de la marketplace définit via l'API ou le tableau de bord sa logique de commission et peut prélever ses propres frais de transaction, sans toucher lui-même aux fonds clients. Ainsi, l'obligation d'autorisation selon le BankG et l'assujettissement à la LBA ne s'appliquent généralement pas – la complexité réglementaire se situe chez le partenaire réglementé.