Chi, come marketplace svizzero, riceve fondi dei clienti su un proprio conto della piattaforma – anche solo temporaneamente –, potrebbe detenere depositi del pubblico ai sensi della Legge sulle banche (BankG). Da questo punto scattano gli obblighi di autorizzazione dell'Autorità federale di vigilanza sui mercati finanziari (FINMA) e gli obblighi di diligenza della Legge sul riciclaggio di denaro (GwG). L'alternativa regolamentare più sicura per le PMI è un modello di split payment tramite un Payment Service Provider (PSP) autorizzato, in cui i fondi dei clienti non toccano mai il marketplace.

Questa guida spiega che cos'è un conto della piattaforma, perché trattenute brevi non sono un lasciapassare, dove passa il confine tra flusso di pagamento tecnico e flusso di denaro giuridico e quali alternative hanno le PMI svizzere.

1. Che cos'è un conto della piattaforma?

Per conto della piattaforma si intende un conto bancario intestato al gestore del marketplace e sul quale affluiscono i pagamenti degli acquirenti, prima che vengano inoltrati ai venditori effettivi. Il marketplace raccoglie i fondi, trattiene la sua commissione e versa periodicamente il resto ai singoli commercianti.

Dal punto di vista operativo questo modello è semplice: un solo rapporto bancario, un solo settlement. Proprio questa semplicità lo rende però problematico dal punto di vista regolamentare. Perché, non appena i fondi dei clienti – anche solo per ore – si trovano su un conto che non appartiene al destinatario finale del pagamento, nasce una responsabilità giuridica nei confronti di questi fondi.

Il diritto svizzero usa per questo un termine preciso: depositi del pubblico. E la loro accettazione, ai sensi dell'art. 1 cpv. 2 BankG, è in linea di principio consentita solo con un'autorizzazione.

2. Perché «trattenere per poco» non è automaticamente privo di problemi

Molti gestori di piattaforme sostengono che conservano i fondi dei clienti solo per pochi giorni e quindi non sono regolamentati. Questa supposizione è troppo limitata.

L'eccezione dei 60 giorni e i suoi limiti

L'ordinanza sulle banche (BankV) prevede in art. 5 cpv. 3 lett. c BankV un'eccezione: i saldi di custodia sui conti dei clienti, che servono esclusivamente all'elaborazione delle operazioni dei clienti, non sono considerati depositi – a condizione che non venga pagato alcun interesse e che il termine di esecuzione di 60 giorni non venga superato.

Questa eccezione sembra appropriata, ma va interpretata in modo restrittivo. Presuppone che i fondi servano esclusivamente all'elaborazione – non al finanziamento intermedio, non come garanzia, non come flusso di cassa operativo del marketplace. Non appena il marketplace utilizza i fondi anche solo in parte per i propri scopi o sfrutta regolarmente il termine di 60 giorni, l'eccezione decade.

Il problema dell'attività commerciale

Inoltre si pone la questione dell'attività commerciale: non appena un marketplace riceve regolarmente e in modo pianificato fondi di terzi, agisce a titolo commerciale ai sensi del BankG. Il FINMA-Rundschreiben 2008/3 «Publikumseinlagen bei Nichtbanken» concretizza i criteri. La soglia dell'attività commerciale è più bassa di quanto molte PMI presumano: già a partire da 20 depositanti o dalla pubblicità al pubblico per l'accettazione di fondi, di norma viene raggiunta.

3. Flusso di pagamento tecnico vs. flusso di denaro giuridico

Nella pratica il flusso di pagamento tecnico e quello giuridico spesso differiscono in modo fondamentale – ed è proprio qui che nascono i rischi regolamentari.

Flusso tecnico

Nel flusso tecnico si tratta di come i dati e le istruzioni di pagamento fluiscono tra i sistemi: l'acquirente inserisce i dati di pagamento, la Payment API elabora la transazione e il settlement avviene su un conto di destinazione definito. Tecnicamente questo processo può essere configurato in qualsiasi modo.

Flusso di denaro giuridico

Il flusso di denaro giuridico chiede invece: chi ha il potere di disposizione giuridica sui fondi in un determinato momento? Se il denaro arriva inizialmente sul conto del marketplace, il marketplace – indipendentemente da quanto dicano le sue condizioni generali – ha il potere di disposizione effettivo. Potrebbe teoricamente utilizzare i fondi in modo diverso. Ed è proprio questo potere di disposizione a innescare gli obblighi regolamentari.

Un esempio concreto: un marketplace per prestazioni artigianali incassa CHF 5’000 dal cliente. Tecnicamente tutto passa tramite una API. Ma il denaro resta per 14 giorni sul conto aziendale del marketplace, prima che l'artigiano venga pagato. In questi 14 giorni il marketplace detiene fondi di terzi – con tutte le conseguenze regolamentari.

4. Cosa sono i depositi del pubblico – e che cos'è l'autorizzazione FinTech?

Depositi del pubblico secondo BankG

Depositi del pubblico significa, nel diritto svizzero: fondi ricevuti da un numero indeterminato di persone. L'art. 1 cpv. 2 BankG vieta l'accettazione commerciale di depositi del pubblico senza autorizzazione bancaria. Il termine comprende tutte le passività verso i clienti – indipendentemente dal fatto che siano denominate «saldo», «wallet» o «conto fiduciario».

L'autorizzazione FinTech (art. 1b BankG)

Dal 2019 esiste l'autorizzazione FinTech ai sensi dell'art. 1b BankG. Essa consente l'accettazione commerciale di depositi del pubblico fino a un massimo di CHF 100 milioni, purché non vengano investiti né remunerati. Gli istituti con autorizzazione FinTech sono sottoposti alla vigilanza diretta della FINMA, devono essere organizzati come SA, società in accomandita per azioni o Sagl e avere sede in Svizzera. Il capitale minimo ammonta a CHF 300’000 o al 3 % dei depositi ricevuti.

L'autorizzazione FinTech è stata creata per consentire a modelli di business innovativi l'accesso regolamentato al mercato al di sotto della piena licenza bancaria. Per un gestore di marketplace che vuole semplicemente elaborare i pagamenti tra acquirenti e venditori, tuttavia, nella maggior parte dei casi rappresenta un onere sproporzionatamente elevato.

L'eccezione sandbox

Per volumi molto piccoli esiste la cosiddetta eccezione sandbox (art. 6 cpv. 2 BankV): chi riceve depositi del pubblico per un totale massimo di CHF 1 milione, non li investe né li remunera e informa per iscritto i depositanti che non esiste vigilanza FINMA né garanzia dei depositi, non agisce a titolo commerciale e non necessita di autorizzazione. Tuttavia, questa soglia viene superata rapidamente per la maggior parte dei marketplace con un volume di transazioni rilevante.

Confronto: soglie regolamentari e autorizzazioni

5. Perché le PMI di solito non vogliono una propria autorizzazione

Per la maggior parte delle PMI svizzere che gestiscono un marketplace, una propria autorizzazione FinTech o addirittura una licenza bancaria non è né realistica né sensata. I motivi sono molteplici:

Costi: Solo il capitale minimo per un'autorizzazione FinTech ammonta a CHF 300’000. A questo si aggiungono i costi per il processo di autorizzazione (tasse FINMA, consulenti esterni, società di revisione), i costi di vigilanza correnti e la costruzione di un'organizzazione di compliance. I costi totali realistici per il primo anno si collocano tra CHF 500’000 e oltre CHF 1 milione.

Tempo richiesto: Il processo di autorizzazione presso la FINMA dura in genere da sei a dodici mesi. In questo periodo il marketplace non può operare come previsto.

Obblighi correnti: Un istituto autorizzato deve gestire un sistema di controllo interno (SCI), incaricare una società di revisione, riferire regolarmente alla FINMA e mantenere una gestione dei rischi – requisiti difficilmente sostenibili per un team di cinque-dieci persone.

Sottoposizione alla LRD: Oltre all'autorizzazione, l'accettazione di fondi di terzi comporta di norma una sottoposizione alla Legge sul riciclaggio di denaro (LRD). Chi eroga professionalmente servizi di pagamento è considerato intermediario finanziario ai sensi dell'art. 2 cpv. 3 LRD e deve aderire a un'organizzazione di autoregolamentazione (SRO). L'adesione a una SRO presso la VQF costa ad esempio circa CHF 2’000 di tassa di iscrizione, più contributi annuali e costi di revisione. Gli obblighi di diligenza (KYC, documentazione, obblighi di comunicazione alla MROS) comportano un ulteriore onere operativo.

Il punto centrale: un gestore di marketplace vuole consentire transazioni tra acquirenti e venditori e guadagnare una commissione per questo. Per farlo, nessuno dovrebbe dover costruire una quasi-banca.

6. Alternativa: split payment tramite PSP

La soluzione regolamentare più sicura per i marketplace svizzeri è un modello di split payment tramite un Payment Service Provider (PSP) autorizzato. Con lo split payment, il pagamento dell'acquirente viene suddiviso direttamente presso il PSP: la commissione della piattaforma va sul conto del marketplace, l'importo residuo fluisce direttamente al venditore. Il marketplace non tocca mai i fondi dei clienti.

Come funziona concretamente lo split payment?

Un esempio: su un marketplace per prodotti regionali, un cliente ordina merci per CHF 150. Il marketplace applica una commissione del 10 %. Al checkout il cliente paga tramite il PSP. Questo suddivide automaticamente il pagamento: CHF 15 vanno al marketplace (commissione), CHF 135 vanno direttamente al commerciante. Il denaro non passa mai attraverso un conto del marketplace.

Inquadramento regolamentare

Poiché il marketplace non riceve fondi dei clienti, di norma decade l'obbligo di autorizzazione ai sensi del BankG. Anche una sottoposizione alla LRD di solito non sussiste, se la struttura è correttamente impostata, poiché il marketplace non agisce come intermediario finanziario. L'onere di compliance ricade sul PSP, che a sua volta è regolamentato e assume gli obblighi KYC per i sub-esercenti.

Confronto: conto della piattaforma vs. split payment

7. Checklist: cosa dovresti verificare prima di partire

Prima di dotare il tuo marketplace in Svizzera di una soluzione di pagamento, chiarisci i seguenti punti:

• Chi è giuridicamente il destinatario del pagamento – il tuo marketplace o il venditore? Solo se il venditore riceve direttamente, il rischio di deposito decade.

• I fondi dei clienti passano su un tuo conto aziendale? In caso affermativo: verifica se sussiste un obbligo di autorizzazione ai sensi dell'art. 1 cpv. 2 BankG.

• I fondi vengono trattenuti temporaneamente – e, se sì, per quanto tempo? L'eccezione dei 60 giorni (art. 5 cpv. 3 lett. c BankV) va interpretata in modo restrittivo.

• Chi verifica l'identità dei venditori (KYC)? Se fai tu stesso il KYC, potresti essere un intermediario finanziario ai sensi della LRD.

• Gestisci un modello wallet o di saldo? I saldi su un conto utente possono essere qualificati come depositi del pubblico.

• A quanto ammonta il volume di transazioni previsto? Oltre CHF 1 milione non si applica più l'eccezione sandbox.

• Hai fatto verificare giuridicamente il modello? Una valutazione legale individuale è raccomandabile per ogni modello che tocca fondi dei clienti.

• Come avvengono i pagamenti ai venditori – automaticamente o manualmente? I pagamenti manuali aumentano il periodo di trattenuta e quindi il rischio.

• Chi sopporta il rischio in caso di rimborsi e chargeback? Chiarisci se la gestione del riaccredito la assumi tu o il PSP.

Come gestire i fondi dei clienti in modo conforme con Payrexx

Payrexx offre una soluzione di pagamento per marketplace basata sul principio dello split payment. In qualità di Payment Service Provider (PSP) svizzero, Payrexx si occupa della suddivisione dei pagamenti, dell'onboarding KYC dei sub-esercenti e dei pagamenti – incluso il supporto per TWINT, PostFinance, carte di credito e fattura QR.

Il gestore del marketplace definisce tramite l'API o il dashboard la logica delle commissioni e può applicare proprie commissioni di transazione, senza toccare personalmente i fondi dei clienti. In questo modo, di norma, decadono l'obbligo di autorizzazione ai sensi del BankG e la sottoposizione alla LRD – la complessità regolamentare resta in capo al partner regolamentato.