Fondi dei clienti sul conto della piattaforma: cosa devono considerare giuridicamente i marketplace svizzeri

Chi accetta denaro dei clienti su un proprio conto di piattaforma come marketplace svizzero – anche se solo temporaneamente –, detiene potenzialmente depositi del pubblico ai sensi della Legge sulle banche (LBC). A partire da questo momento scattano gli obblighi di autorizzazione dell'Autorità federale di vigilanza sui mercati finanziari (FINMA) e gli obblighi di diligenza della Legge sul riciclaggio di denaro (LRD). L'alternativa più sicura dal punto di vista normativo per le PMI è un modello di split payment tramite un Payment Service Provider (PSP) autorizzato, in cui i fondi dei clienti non toccano mai il marketplace.

Questa guida spiega cos'è un conto di piattaforma, perché i tempi di detenzione brevi non sono una carta bianca, dove passa il confine tra il flusso tecnico dei pagamenti e il flusso giuridico di denaro, e quali alternative hanno le PMI svizzere.

1. Cos'è un conto di piattaforma?

Per conto di piattaforma si intende un conto bancario intestato all'operatore del marketplace su cui confluiscono i pagamenti degli acquirenti prima di essere inoltrati ai venditori effettivi. Il marketplace raccoglie i fondi, trattiene la sua commissione e trasferisce periodicamente il resto ai singoli esercenti.

Questo modello è operativamente semplice: una sola relazione bancaria, un solo regolamento. Ma è proprio questa semplicità a renderlo problematico da un punto di vista normativo. Infatti, non appena i fondi dei clienti depositati su un conto – anche solo per poche ore – non appartengono al beneficiario finale del pagamento, sorge una responsabilità giuridica nei confronti di questi fondi.

Il diritto svizzero ha un termine preciso per definire questo fenomeno: depositi del pubblico. E la loro accettazione è, secondo l'art. 1 cpv. 2 LBC, fondamentalmente consentita solo previa autorizzazione.

2. Perché «trattenere brevemente» non è automaticamente privo di problemi

Molti operatori di piattaforme sostengono di non essere regolamentati perché detengono temporaneamente i fondi dei clienti solo per pochi giorni. Questa ipotesi è riduttiva.

L'eccezione dei 60 giorni e i suoi limiti

L'Ordinanza sulle banche (OBC) prevede un'eccezione all'art. 5 cpv. 3 lett. c OBC: i saldi attivi sui conti dei clienti che servono esclusivamente alla liquidazione degli affari dei clienti non sono considerati depositi – a condizione che non vengano pagati interessi e che non venga superato il termine di liquidazione di 60 giorni.

Questa eccezione sembra appropriata, ma deve essere interpretata in modo restrittivo. Presuppone che i fondi servano esclusivamente alla liquidazione – non al finanziamento provvisorio, non come garanzia, non come flusso di cassa operativo del marketplace. Non appena il marketplace utilizza i fondi anche solo parzialmente per i propri scopi o se il termine di 60 giorni viene regolarmente superato, l'eccezione decade.

Il problema dell'attività a titolo professionale

Inoltre, subentra la questione dell'attività a titolo professionale: non appena un marketplace accetta fondi di terzi in modo regolare e pianificato, agisce a titolo professionale ai sensi della LBC. La Circolare FINMA 2008/3 «Depositi del pubblico presso non banche» ne concretizza i criteri. La soglia per l'attività a titolo professionale è più bassa di quanto molte PMI ipotizzino: di norma viene già raggiunta a partire da 20 depositanti o in caso di pubblicità pubblica per l'accettazione di fondi.

3. Flusso tecnico dei pagamenti vs flusso giuridico di denaro

Nella pratica, il flusso tecnico e quello giuridico dei pagamenti differiscono spesso in modo fondamentale – ed è proprio qui che nascono i rischi normativi.

Flusso tecnico

Il flusso tecnico riguarda il modo in care i dati e le istruzioni di pagamento fluiscono tra i sistemi: l'acquirente inserisce i propri dati di pagamento, l'API di pagamento elabora la transazione e il regolamento avviene su un conto di destinazione definito. Dal punto di vista tecnico, questo processo può essere configurato a piacimento.

Flusso giuridico di denaro

Il flusso giuridico di denaro si chiede invece: chi ha il potere di disposizione giuridica sui fondi in quale momento? Se il denaro giunge inizialmente sul conto del marketplace, il marketplace ha – indipendentemente da quanto dicono le sue CG – il potere di disposizione effettivo. Teoricamente, potrebbe utilizzare i fondi in altro modo. Ed è proprio questo potere di disposizione a innescare gli obblighi normativi.

Un esempio concreto: un marketplace per servizi artigianali incassa EUR 5’000 dal cliente. Dal punto di vista tecnico, tutto passa tramite un'API. Ma il denaro rimane sul conto aziendale del marketplace per 14 giorni prima che l'artigiano venga pagato. In questi 14 giorni, il marketplace detiene fondi di terzi – con tutte le conseguenze normative del caso.

4. Cosa sono i depositi del pubblico – e cos'è l'autorizzazione FinTech?

Depositi del pubblico secondo la LBC

Nel diritto svizzero, per depositi del pubblico si intendono: fondi accettati da un numero indeterminato di persone. L'art. 1 cpv. 2 LBC vieta l'accettazione a titolo professionale di depositi del pubblico senza licenza bancaria. Il termine comprende tutti i debiti nei confronti dei clienti – indipendentemente dal fatto che vengano definiti «crediti», «wallet» o «conto fiduciario».

L'autorizzazione FinTech (art. 1b LBC)

Dal 2019 esiste l'autorizzazione FinTech ai sensi dell'art. 1b LBC. Essa consente l'accettazione a titolo professionale di depositi del pubblico fino a un massimo di EUR 100 milioni, a condizione che non vengano investiti né fruttino interessi. Gli istituti con autorizzazione FinTech sono sottoposti alla vigilanza diretta della FINMA, devono essere organizzati sotto forma di SA, società in accomandita per azioni o Sgl e avere la loro sede in Svizzera. Il capitale minimo è di EUR 300’000 o del 3% dei depositi accettati.

L'autorizzazione FinTech è stata creata per consentire a modelli di business innovativi un accesso regolamentato al mercato al di sotto della licenza bancaria completa. Per un gestore di marketplace che desidera solo liquidare i pagamenti tra acquirenti e venditori, tuttavia, rappresenta nella maggior parte dei casi un onere sproporzionato.

L'eccezione della sandbox

Per volumi molto piccoli esiste la cosiddetta eccezione della sandbox (art. 6 cpv. 2 OBC): chi accetta depositi del pubblico per un totale massimo di EUR 1 milione, non li investe né paga interessi su di essi, e informa per iscritto i depositanti dell'assenza di vigilanza FINMA e di garanzia dei depositi, non agisce a titolo professionale e non necessita di autorizzazione. Tuttavia, questa soglia viene rapidamente superata per la maggior parte dei marketplace con un volume di transazioni rilevante.

Confronto: Soglie normative e autorizzazioni

5. Perché la maggior parte delle PMI non desidera un'autorizzazione propria

Per la maggior parte delle PMI svizzere che gestiscono un marketplace, ottenere un'autorizzazione FinTech propria o addirittura una licenza bancaria non è né realistico né sensato. I motivi sono molteplici:

Costi: Il solo capitale minimo richiesto per un'autorizzazione FinTech è di EUR 300’000. A ciò si aggiungono i costi per il processo di autorizzazione (tasse FINMA, consulenti esterni, società di revisione), i costi di vigilanza corrente e l'istituzione di un'organizzazione di compliance. I costi totali realistici per il primo anno variano da EUR 500’000 a oltre EUR 1 milione.

Tempo richiesto: Il processo di autorizzazione presso la FINMA dura di norma da sei a dodici mesi. Durante questo periodo, il marketplace non può operare come pianificato.

Obblighi correnti: Un istituto autorizzato deve disporre di un sistema di controllo interno (SCI), mandare una società di revisione, riferire regolarmente alla FINMA e mantenere una gestione dei rischi – requisiti difficilmente sostenibili per un team di cinque-dieci persone.

Soggezione alla LRD: Oltre all'autorizzazione, l'accettazione di fondi di terzi comporta di norma la soggezione alla Legge sul riciclaggio di denaro (LRD). Chi fornisce servizi di pagamento a titolo professionale è considerato un intermediario finanziario ai sensi dell'art. 2 cpv. 3 LRD e deve affiliarsi a un organismo di autoregolamentazione (OAD). Un'affiliazione a un OAD, ad esempio presso il VQF, costa circa EUR 2’000 di tassa d'iscrizione, più i contributi annuali ricorrenti e i costi di audit. Gli obblighi di diligenza (KYC, documentazione, obblighi di segnalazione all'MROS) comportano un ulteriore onere operativo.

Il punto centrale: l'operatore di un marketplace vuole consentire transazioni tra acquirenti e venditori e guadagnare una commissione per questo. Nessuno dovrebbe essere costretto a creare una quasi-banca per raggiungere questo scopo.

6. Alternativa: split payment tramite PSP

La soluzione più sicura dal punto di vista normativo per i marketplace svizzeri è un modello di split payment tramite un Payment Service Provider (PSP) autorizzato. Con lo split payment, il pagamento dell'acquirente viene suddiviso direttamente presso il PSP: la commissione della piattaforma va sul conto del marketplace, mentre l'importo rimanente affluisce direttamente all'esercente. Il marketplace non tocca mai il denaro dei clienti.

Come funziona concretamente lo split payment?

Un esempio: su un marketplace di prodotti regionali, un cliente ordina merci per un valore di EUR 150. Il marketplace trattiene il 10% di commissione. Al momento del pagamento, il cliente paga tramite il PSP. Questo suddivide automaticamente il pagamento: EUR 15 vanno al marketplace (commissione) e EUR 135 vanno direttamente all'esercente. Il denaro non transita mai da un conto del marketplace.

Classificazione normativa

Poiché il marketplace non riceve denaro dei clienti, di norma viene meno l'obbligo di autorizzazione ai sensi della LBC. Anche la soggezione alla LRD di solito non sussiste se il modello è strutturato correttamente, poiché il marketplace non agisce come intermediario finanziario. L'onere della compliance ricade sul PSP, che a sua volta è regolamentato e si assume gli obblighi di KYC per i sub-esercenti.

Confronto: Conto di piattaforma vs split payment

7. Lista di controllo: cosa dovresti verificare prima del via

Prima di dotare il tuo marketplace in Svizzera di una soluzione di pagamento, chiarisci i seguenti punti:

• Chi è giuridicamente il beneficiario del pagamento – il tuo marketplace o l'esercente? Solo se l'esercente lo riceve direttamente, si elimina il rischio dei depositi.

• Il denaro dei clienti transita su un conto aziendale proprio? Se sì: verifica se sussiste l'obbligo di autorizzazione ai sensi dell'art. 1 cpv. 2 LBC.

• I fondi vengono detenuti temporaneamente – e se sì, per quanto tempo? L'eccezione dei 60 giorni (art. 5 cpv. 3 lett. c OBC) deve essere interpretata in modo restrittivo.

• Chi verifica l'identità dell'esercente (KYC)? Se ti occupi direttamente del KYC, potresti essere considerato un intermediario finanziario ai sensi della LRD.

• Gestisci un modello di wallet o di crediti? I crediti su un account utente possono essere qualificati come depositi del pubblico.

• Qual è il volume di transazioni previsto? Al di sopra di EUR 1 milione, l'eccezione della sandbox non è più applicabile.

• Hai sottoposto il modello a una verifica legale? Una valutazione legale individuale è raccomandata per qualsiasi modello che tocchi il denaro dei clienti.

• Come avvengono i pagamenti all'esercente – in modo automatico o manuale? I pagamenti manuali aumentano i tempi di detenzione e quindi il rischio.

• Chi si assume il rischio in caso di rimborsi e chargeback? Chiarisci se te ne occupi tu o il PSP.

Come gestire il denaro dei clienti in modo conforme con Payrexx

Payrexx offre una soluzione di pagamento per marketplace basata sul principio dello split payment. In qualità di Payment Service Provider (PSP) svizzero, Payrexx si occupa della suddivisione dei pagamenti, dell'onboarding KYC dei sub-esercenti e dei pagamenti in uscita – incluso il supporto per TWINT, PostFinance, carte di credito e fattura QR.

L'operatore del marketplace definisce la propria logica di commissione tramite l'API o il Dashboard e può applicare tariffe di transazione proprie, senza toccare direttamente il denaro dei clienti. In questo modo si escludono di norma l'obbligo di autorizzazione ai sensi della LBC e la soggezione alla LRD – la complessità normativa ricade sul partner regolamentato.