Obligations LBA pour les places de marché suisses : es-tu un intermédiaire financier ?

Quiconque sert d'intermédiaire pour les paiements entre acheteurs et vendeurs sur une place de marché suisse peut être soumis à la loi sur le blanchiment d'argent (LBA). Le point décisif est de savoir si tu fournis des «services de paiement» au sens de l'art. 2, al. 3, let. b LBA – et si cette activité dépasse les seuils d'activité professionnelle de l'OBA. Si tel est le cas pour les deux, tu as besoin soit d'une affiliation à un organisme d'autorégulation (OAR), soit d'une autorisation directe de la FINMA.

Ce guide explique les bases légales déterminantes, montre quand une place de marché est considérée comme un intermédiaire financier et quand elle ne l'est pas, et décrit les obligations concrètes en cas d'assujettissement – y compris la possibilité de déléguer ces obligations à un Payment Service Provider (PSP) réglementé.

1. Que signifie «intermédiaire financier» en droit suisse ?

En droit suisse, on entend par intermédiaire financier une personne qui accepte, conserve à titre professionnel des valeurs patrimoniales d'autrui ou aide à les placer ou à les transférer. La loi sur le blanchiment d'argent (LBA) distingue deux catégories à cet égard : les intermédiaires financiers soumis à une surveillance prudentielle spéciale selon l'art. 2, al. 2 LBA (banques, assurances, maisons de titres) sont directement sous la surveillance de la FINMA. Les autres intermédiaires financiers selon l'art. 2, al. 3 LBA – appelés secteur parabancaire – peuvent choisir de se soumettre directement à l'Autorité fédérale de surveillance des marchés financiers (FINMA) ou de s'affilier à un organisme d'autorégulation (OAR) reconnu par la FINMA.

Pour les exploitants de places de marché, c'est surtout l'art. 2, al. 3, let. b LBA qui est pertinent. Cette disposition catalogue vise les personnes qui «fournissent des services de paiement, notamment en effectuant des transferts électroniques pour le compte de tiers ou en émettant ou gérant des moyens de paiement tels que des cartes de crédit et des chèques de voyage». Concrètement : si ta place de marché accepte les fonds des clients et les transmet aux vendeurs, tu remplis potentiellement ces conditions.

Toutefois, le fait que tu sois réellement soumis à l'obligation d'assujettissement en tant qu'intermédiaire financier dépend d'un deuxième critère : l'activité professionnelle.

2. Critères d'activité professionnelle selon l'OBA

L'ordonnance sur le blanchiment d'argent (OBA) définit à l'art. 7 quand une activité d'intermédiaire financier est considérée comme exercée à titre professionnel. Ce n'est que lorsqu'au moins l'un des critères suivants est rempli qu'une obligation d'affiliation ou d'autorisation prend naissance :

Pour les places de marché avec un trafic des paiements régulier, ce sont notamment les critères du produit brut et du volume de transactions qui sont pertinents. Une place de marché qui traite CHF 200’000 de paiements par mois dépasse le seuil de CHF 2 millions de volume de transactions après seulement dix mois. Important : les services de transfert de fonds ou de valeurs sont en principe toujours considérés comme exercés à titre professionnel selon l'art. 9 OBA – à moins qu'ils ne soient effectués pour des personnes proches avec un produit brut de CHF 50’000 au maximum par année civile.

Les activités pour des personnes proches (par exemple, conjoints, partenaires enregistrés) ne sont prises en compte qu'en cas de dépassement d'un produit brut de CHF 50’000 par année civile (art. 7, al. 4 OBA). Dans la pratique, cette exception ne s'applique guère aux modèles de places de marché.

3. Affiliation à un OAR vs soumission directe à la FINMA

Si le caractère professionnel est établi, tu as deux options en tant qu'intermédiaire financier dans le secteur parabancaire :

Option A : affiliation à un OAR

Un organisme d'autorégulation (OAR) est une association professionnelle reconnue par la FINMA, qui surveille ses membres et contrôle le respect des obligations de la LBA. En Suisse, il existe plusieurs OAR, dont l'Association pour l'assurance-qualité des services financiers (VQF), PolyReg et des OAR spécifiques à certains secteurs. Une affiliation à un OAR est la solution la plus pratique pour la plupart des places de marché, car la charge administrative est nettement moins élevée que pour une autorisation de la FINMA.

Frais : les frais d'admission auprès d'un OAR comme PolyReg s'élèvent à environ CHF 1’600. Les cotisations annuelles des membres varient en fonction de la taille de l'entreprise et commencent entre environ CHF 1’500 et CHF 5’000 pour les petits intermédiaires financiers. À cela s'ajoutent les coûts de révision qui, selon la complexité, peuvent s'élever à CHF 3’000-15’000 par an.

Option B : autorisation directe de la FINMA

La soumission directe à la FINMA est une alternative qui, dans la pratique, en vaut la peine surtout pour les modèles d'affaires plus grands ou risqués. Le processus d'autorisation est plus complexe et la FINMA perçoit des émoluments pour l'examen et la surveillance continue. Pour la plupart des places de marché des PME, cette option est disproportionnée.

Important : selon l'art. 11, al. 1 OBA, tu dois déposer une demande d'affiliation ou d'autorisation dans les deux mois qui suivent le passage à l'activité professionnelle. Jusqu'à la fin de la procédure, tu ne peux effectuer que des actes impérativement nécessaires à la conservation des valeurs patrimoniales.

4. Quand une place de marché n'est pas considérée comme un intermédiaire financier

Chaque place de marché sur laquelle transitent des paiements n'est pas automatiquement soumise à la LBA. Il existe des constellations claires dans lesquelles il n'y a pas d'intermédiation financière :

Prestation accessoire

Si le traitement des paiements ne constitue qu'une prestation accessoire subordonnée à ton activité principale, l'exception d'accessoriété peut s'appliquer. La circulaire 2011/1 de la FINMA mentionne comme indice que le produit brut provenant du service de paiement ne doit pas dépasser au maximum 10% du produit brut total de l'entreprise. De plus, les fonds destinés au règlement des paiements doivent provenir des moyens généraux du prestataire principal.

Auxiliaire d'un PSP réglementé

L'art. 2, al. 2, let. a, ch. 2 OBA libère de l'obligation d'assujettissement les auxiliaires d'intermédiaires financiers autorisés ou affiliés en Suisse – sous des conditions bien définies : l'auxiliaire ne doit pas agir de manière autonome, doit être intégré dans les mesures organisationnelles de l'intermédiaire financier pour la lutte contre le blanchiment d'argent et doit être formé en conséquence. En pratique, cela signifie : si, en tant qu'exploitant de place de marché, tu utilises un PSP réglementé comme Payrexx et que tu lui délègues entièrement le traitement des paiements, tu agis potentiellement comme auxiliaire et n'es pas soumis toi-même à l'obligation d'assujettissement.

Aucun flux d'argent via la place de marché

Si ta place de marché fonctionne uniquement comme une plateforme d'intermédiation et que les acheteurs paient directement les vendeurs (par exemple via leur propre page de paiement), il n'y a pas d'intermédiation financière. Tu n'acceptes pas de valeurs patrimoniales d'autrui et tu ne contribues pas non plus à leur transfert.

En dessous du seuil d'activité professionnelle

Même si une activité d'intermédiaire financier au sens de l'art. 2, al. 3 LBA est présente, il n'y a pas d'obligation d'affiliation tant qu'aucun des critères d'activité professionnelle selon l'art. 7 OBA n'est rempli. Cette exception n'est toutefois que temporaire – dès qu'une valeur seuil est dépassée, le délai de deux mois s'applique.

5. Obligations en cas d'assujettissement à la LBA : ce qui t'attend

Si ta place de marché est considérée comme un intermédiaire financier et que l'activité professionnelle est établie, tu dois respecter les obligations de diligence suivantes :

Identification du cocontractant (KYC)

Selon l'art. 3 LBA, tu dois vérifier l'identité de tes cocontractants lors de l'établissement d'une relation d'affaires à l'aide de documents probants. Pour les personnes morales, cela comprend en outre la vérification des pouvoirs de représentation et de l'identité des personnes agissant en leur nom.

Identification de l'ayant droit économique

L'art. 4 LBA exige que tu identifies l'ayant droit économique derrière une relation d'affaires – c'est-à-dire la personne physique à qui appartiennent en fin de compte les valeurs patrimoniales ou qui contrôle effectivement la relation d'affaires.

Obligation de dokumenter

Toutes les transactions et clarifications doivent être documentées selon l'art. 7 LBA, de manière à ce que des tiers qualifiés puissent s'en faire un avis fiable. En Suisse, les pièces justificatives doivent être conservées pendant au moins dix ans.

Obligation de communiquer en cas de soupçon (MROS)

L'art. 9 LBA fonde une obligation de communiquer en cas de soupçon fondé de blanchiment d'argent ou de financement du terrorisme. La communication est adressée au Bureau de communication en matière de blanchiment d'argent (MROS) auprès de l'Office fédéral de la police. L'obligation de communiquer doit être remplie sans délai – un retard ou une omission peut avoir des conséquences pénales (art. 37 LBA). Parallèlement à la communication, il y a un gel des avoirs : les valeurs patrimoniales concernées par la communication ne doivent pas être transférées jusqu'à ce que le MROS réponde ou qu'un délai légal expire.

Organisation interne

En tant qu'intermédiaire financier soumis à la LBA, tu dois disposer d'un système de contrôle interne (art. 8 LBA). Cela comprend des compétences claires, un responsable des communications, des formations pour les collaborateurs et une surveillance des transactions capable de détecter les schémas inhabituels.

6. Checklist : ce que tu devrais vérifier avant de commencer

Avant de lancer ta place de marché avec fonction de paiement, tu devrais clarifier systématiquement les points suivants :

• Analyser le flux de paiement : l'argent transite-t-il par un compte propre ou est-il directement partagé par le PSP ?

• Vérifier l'intermédiation financière : remplis-tu les conditions de l'art. 2, al. 3, let. b LBA (services de paiement) ?

• Vérifier les critères d'activité professionnelle : dépasses-tu l'un des seuils selon l'art. 7 OBA (CHF 50’000 de produit brut, plus de 20 relations d'affaires, CHF 2 millions de volume de transactions) ?

• Vérifier l'exception d'accessoriété : le service de paiement représente-t-il moins de 10% du produit de ton entreprise ?

• Vérifier le modèle d'auxiliaire : es-tu intégré contractuellement et sur le plan organisationnel comme auxiliaire d'un PSP réglementé ?

• Planifier l'affiliation à un OAR : demande des offres à la VQF, PolyReg ou à un OAR spécifique à ta branche et planifie le délai de préparation (généralement 2 à 4 mois).

• Définir les processus KYC : comment identifies-tu les vendeurs sur ta place de marché ? Manuellement, par identification vidéo ou via ton PSP ?

• Établir le processus de communication MROS : définis en interne qui déclenche la communication au MROS en cas de soupçon et comment le gel des avoirs est mis en œuvre de manière opérationnelle.

• Garantir la documentation : mets en place un système pour la conservation des pièces justificatives pendant dix ans.

• Obtenir une évaluation juridique : fais examiner ton flux de paiement concret par un cabinet d'avocats spécialisé en droit des marchés financiers – la distinction est complexe dans les cas individuels.

7. Comment Payrexx t'aide à te conformer à la LBA

Payrexx est un Payment Service Provider (PSP) suisse avec une solution de paiement pour places de marché qui est spécialement conçue pour les exploitants de plateformes. Grâce au modèle de paiement fractionné (split payment), le paiement de l'acheteur passe directement par Payrexx :

La commission de la plateforme va à la place de marché, le montant restant aux commerçants – sans que la place de marché elle-même ne touche aux fonds des clients. Payrexx se charge du KYC et de l'intégration des sous-commerçants, des obligations de diligence selon la LBA ainsi que des versements aux vendeurs.

Toutes les méthodes de paiement suisses courantes sont prises en charge – de TWINT et PostFinance aux cartes de crédit, en passant par la facture QR. L'intégration se fait via une API documentée qui peut s'intégrer dans les plateformes existantes.